宜春市人民政府办公室关于印发《宜春市建设工程项目和企业注册登记并联许可实施办法》的通知

上一篇: 黄石市人民政府办公室关于印发《黄石市城市市容和环境卫生管理实施细则》的通知
下一篇: 宜春市人民政府办公室关于印发宜春市重点建设项目管理办法的通知

东方电子证券民事赔偿的几个问题

北京市众一律师事务所 合伙人 李庆民


新闻背景：2003年1月17日，因提供虚假财会报告罪，原东方电子董事长、总经理隋元柏、董事兼副总经理高峰、财务总监方跃被烟台市中级人民法院一审判处有期徒刑。
2002.1.15日最高法院发布《关于受理证券市场因虚假陈述引发的民事侵权纠纷案件有关问题的通知》，规定了法院可以受理证券市场因虚假陈述等引发的民事赔偿案件,并就一些诉讼程序问题做了原则性的规定。
相隔不到一年，最高法院出台《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称“若干规定”），就虚假陈述引发的证券民事赔偿案件的受理范围、审判、诉讼方式、损失的计算等具体操作层面的问题做了进一步的规定。速度之快，前所未有。
比较两个规定，从＂1·15通知＂到《若干规定》,初步构建了法院审理虚假陈述民事赔偿案件所必须的规范体系，是一部操作性很强的司法解释，说明最高法院对证券民事赔偿案件处理是十分慎重的。但是，任何一个规定在未经实际的操作运用之前，总是会有这样那样的不完善，毕竟立法者无法穷尽所有的可能，而生活与社会恰恰又是建立在瞬息万变的多样性上。
《若干规定》出台后，我们代理了一百多位ST东方投资者的委托。通过代理活动，我们发现《若干规定》存在以下非常明显的问题，投资者在立案和索赔时需要清楚了解。
一、 投资者身份的确认
《若干规定》第六条规定：投资人以自己受到虚假陈述侵害为由,依据有关机关的行政处罚决定或者人民法院的刑事裁判文书,对虚假陈述行为人提起的民事赔偿诉讼,符合民事诉讼法第一百零八条规定的,人民法院应当受理。
　　投资人提起虚假陈述证券民事赔偿诉讼,除提交行政处罚决定或者公告,或者人民法院的刑事裁判文书以外,还须提交以下证据: 行政处罚决定或者公告,或者人民法院的刑事裁判文书
　　(一)自然人、法人或者其他组织的身份证明文件,不能提供原件的,应当提交经公证证明的复印件；
(二)进行交易的凭证等投资损失证据材料。
根据该条规定，提起诉讼应当提交以下三项证明文件：
1、 身份证,从证券登记实名制的角度，要求投资者在提起诉讼时提交身份证原件无疑是正确的。但是，根据《民事诉讼法》的规定，并没有要求在起诉时提交原件，而应当是在开庭时或者质证时核对身份。起诉时提交原件的要求与民事诉讼法是不一致的。并且，有些投资者因为要使用身份证不得不对身份进行公证，无疑加大了诉讼成本。我们揣测立法者的本意，或许是希望籍此把借用别人身份证的“投资者”排除在赔偿范围之外，但是，法院是否有逐个鉴定身份证真伪的能力和所需要的人手？
2、 证据，即该支股票的完整交易记录，所谓完整，应当是自第一次买进至起诉时的全部记录，如果已经卖掉，应当准备揭露日及基准日卖出的全部记录。所有的买进卖出应当是一致的。
3、 行政处罚决定或者公告,或者人民法院的刑事裁判文书，关于这个要求，我们认为是不恰当的。理由是根据目前的规定，投资者及其委托律师只能得到行政处罚决定或者公告，却无法得到人民法院的刑事裁判文书。将刑事判决书作为起诉依据，是人为地为投资者设置诉讼门槛。

二、 诉讼方式
1、《若干规定》规定了投资者可以提起代表人诉讼，这种方式，在《民事诉讼法》中已经规定，但是，青岛中级法院在受理该案件时，规定每个共同诉讼原告不得超过十人，并且采取普通共同诉讼的方式，这使得代表人诉讼的方式被排除在证券民事赔偿范围之外，不利于投资者形成团体面对诉讼。目前的情况依然是单个投资者单独面对上市公司要求赔偿。
2、诉讼费，如果按照代表人诉讼受理案件，诉讼费应当按照一个案件收取，现状是即使法院按照十个投资者一组受理，仍然按照单个投资者作为一个独立案件收取诉讼费。由于我国诉讼费采取分段累计计算的方式，基数越低，比例越高，因此两种方式计算的结果差距非常大。

三、 前置程序中的刑事判决书问题
《若干规定》把刑事判决书作为起诉证券民事赔偿的前置程序，增加了投资者寻求法律保护的依据，是一个很好的措施。现在有一种观点认为，只有上市公司作为刑事犯罪主体的情况下才能把上市公司作为证券民事赔偿的被告。这种观点是错误的，理由一，《刑法》中没有关于上市公司进行证券虚假陈述的法人犯罪的规定，刑事判决书系依据《刑法》第161条对三名高管人员定罪，该条规定的提供虚假财会报告罪的犯罪主体是上市公司直接负责的主管人员和其他直接责任人员，而非上市公司；如果把上市公司作为犯罪主体后才能对其提起民事诉讼，《1.9规定》中把刑事判决书作为前置程序就失去了意义；理由二，第二十八条规定“发行人、上市公司、证券承销商、证券上市推荐人负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员有下列情形之一的,应当认定为共同虚假陈述,分别与发行人、上市公司、证券承销商、证券上市推荐人对投资人的损失承担连带责任: (一)参与虚假陈述的；(二)知道或者应当知道虚假陈述而未明确表示反对的；(三)其他应当负有责任的情形。” 根据连带责任的法律规定，东方电子当然可以成为被告；理由三，《若干规定》的立法意图应当理解为只要在刑事判决主文中对公司的虚假陈述作了司法认定，能够使得法院在审理民事案件时作为直接的依据，投资者就可以据此提起诉讼，法院据此判决。
四、 揭露日
揭露日的确定是《若干规定》中最难于解决的一个问题，由于揭露日直接影响着投资者是否具备索赔资格，这个问题在这个案件的处理上成为目前最不确定的一个因素。我们认为，解决这个问题，应当考虑以下因素。
a、应当是重大事件的揭露；
b、应当是全国首次揭露，而且应当从一般投资者的认识角度来判断，而不应当以专家的角度判断是否构成重大事件的首次揭露。
c、有人认为揭露应当是系统、全面的，我们不同意这种看法，所谓揭露，本身就存在着不系统、不全面的含义，不能强求局外人对上市公司作假全面知悉。另外，证券市场的不稳定和对信息反应的快捷本身也要求投资者无法等待系统、全面的揭露作出后再决定投资行为。
d、我们认为，揭露日的确定应当考虑和证券市场反应的一致性，ST东方在2001年7、8、9三个月的暴跌，根据证券市场的功能就说明该公司出现了问题，由于普通投资者与公司信息不对称，投资者在证券市场的反应应当作为确定揭露日的一个重要的参考，而不能片面地强调权威结论和虚假陈述的客观揭露。据此我们认为2001.9.14日构成ST东方虚假信息揭露日。

五、 系统风险
《若干规定》规定了投资者损失应当和虚假陈述存在因果关系，这无疑是正确的，但是有人据此认为，在计算损失时应当将大盘的系统风险考虑进去，就是说，这两年大盘指数的跌幅是系统风险造成的，上市公司在赔偿时，不应当对投资者就这部分进行赔偿。这种看法表面看有一定的道理。但是，这种看法有明显的漏洞。
对此最直接的抗辩理由是，如果要考虑系统风险，也不能一概而论，比如，系统风险释放后至揭露日前买进的股票在考虑赔偿时就不存在剔除风险因素。在法律发达国家，计算系统风险时，是针对每个投资者单独计算的，并且要考虑三个因素，一是大盘涨跌，一是该支股票所在的行业的全部上市公司指数的涨跌，一是该支股票当期收益与历史同期收益的比较。而且，既然要考虑跌的因素，那么系统涨的因素也应当考虑进去。这些因素在目前我国的司法操作上无疑难于执行，因此，我主张完全按照司法解释执行去计算，操作上相对简便易行。
而且，《若干规定》在规定损失如何计算时已经将这部分风险剔除出去。　根据《若干规定》第三十一条和第三十二条：“投资人在基准日及以前卖出证券的,其投资差额损失,以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算。 ”
“　投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的,其投资差额损失,以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间,每个交易日收盘价的平均价格之差,乘以投资人所持证券数量计算。 ”
投资者无论何时卖出，或者继续持有，大盘的风险已经为司法解释所考虑了。
六、关于东方电子与投资者权益平衡的问题
有些专家认为应综合考虑东方电子与投资者的权益，最好能达成对双方均有利的和解方案。
笔者认为，采取和解方式解决纠纷是一条非常现实的途径，既减少投资者和上市公司的诉累，对于市场的稳定也产生积极影响。有一种观点认为：因向部分投资者支付巨额赔偿金而影响其持续发展，甚而遭退市或摘牌，对上市公司其他股东而言是不公平的，同时也会造成证券市场的不稳定”，我们不能同意，尽管这种观点明显体现以社会为本位的法律思想，具有一定的参考价值。这些观点的主张者要求投资者无疑要具备非常高的社会责任感，要具备把自己利益置于集体利益之下的勇气，这种法律之上的道德要求是无法实现的。单个投资者要求保障自己的合法权益，任何人无权指责，也无权要求其权衡上市公司的持续发展与其个人的利益关系。同时，一个上市公司的股东要求索赔的权利是平等的，任何人或机构都有权按照自己的意愿提起诉讼，不存在向部分投资者支付巨额赔偿金，从而损害其他股东利益的情况。并且，保持证券市场的稳定和发展，要严格依照法治，产生法律的威慑力，而不能靠人为的“保护”，否则，其他上市公司会存在侥幸心理，不利于依法治市和证券市场的健康发展。



邮箱：Qingmin@public3.bta.net.cn
个人网站：www.chineselawyer.info


云南省人民政府


云南省省本级零基预算编制暂行办法
云南省人民政府




为适应社会主义市场经济体制的需要，规范财政预算分配办法，提高预算分配的科学性和透明度，调整优化支出结构，保证重点支出需要，结合我省财政状况和1995年以来“预算综合定额管理”的实践经验，从1999年起，省本级财政预算采用零基预算的方法编制。
一、当前实施零基预算编制办法的必要性和紧迫性
预算编制方法的改革，是建立适应社会主义市场经济体制的公共财政构架的重要组成部分，是转变财政职能、实现政府宏观政策目标的重要手段。零基预算充分体现了市场经济公开、公平、公正的原则，体现了决策程序科学化、民主化的要求。当前，摈弃传统的基数法，全面采用零基
预算法编制省本级财政预算，具有重要意义：
（一）全面实行零基预算是转变财政职能，适应社会主义市场经济需要的重要手段，是计划经济体制下的供给型财政转变为市场经济体制下的公共财政的重要标志；
（二）只有实行零基预算，才能剔除多年延续形成的财政收支基数中不适应市场经济要求的部分，才能优化财政支出结构，提高对社会公共需要及重点支出的保障能力；
（三）全面实行零基预算，能够改变当前预算管理过于粗放，难以评价、监督资金使用效益的弊端，体现效率优先的原则，提高资金使用效益，保证预算管理的科学性和规范性；
（四）全面实行零基预算，能够增强预算编制的透明度，避免各部门讨价还价，减少年度预算追加和调整，强化预算约束，保证预算执行的严肃性；
（五）全面实行零基预算，能够推进预算管理的改革。
二、零基预算编制方案的基本思路
零基预算编制方案的基本思路是：以当年财力为资金分配基础，以当年社会经济和各项事业发展的实际需要为分配依据，效率优先，兼顾公平，以“零”为基数全面核定和分配各项财政开支。其中：正常经费的核定在机构“三定”方案的基础上实行分类定额管理；专项经费的核定采用
年度评议法，在预算参考范围内，逐项审定。
成立省本级支出预算草案综合评审组，作为省本级预算编制的政府审议机构。由分管财政的省长担任组长，协管财政的副省长担任副组长，各分管副省长、政府秘书长和分管副秘书长、财政厅长担任成员，并按副省长的分工设立基建工交、贸易流通、民族政法、综合、农业、文教、外
经外事、行政等分口评审小组。分管副省长或秘书长担任组长，财政厅分管厅长担任副组长，财政厅和有关厅局的业务负责人担任成员，由组长负责召集小组评审会议。
省本级支出预算草案综合评审组负责提出省本级预算草案的编制和落实意见。省本级支出预算草案综合评审组的基本职能是：1．审议财政厅上报的当年财力情况和分口预算参考线；2．审议各分口评审小组提出的专款项目排序及资金额度；3．按照《预算法》的规定，审议年度预算
追加和调整项目；4．向省政府常务会议和省委常委会议提出支出预算草案编审意见。
各分口评审小组的基本职能是：1．在预算参考线下，调整安排省财政厅上报的该口各个专款预算项目；2．评审省财政厅上报的年度预算执行追加、调整项目并报综合评审组。
从1999年起，省本级预算编制和预算指标下达以主管厅局为单位，厅局下属的处室、分支机构和事业单位，省财政不单列预算。
三、零基预算编制的主要内容
省本级支出预算由正常经费预算和专项支出预算（专款预算）两部分组成。
正常经费预算是指财政用于个人的工资性开支和用以维持机构正常运转所需的必要开支。正常经费预算包括人员经费（含差额补助费）、公用经费、学校生均经费（按生均定额计算的教学经费和人民助学金）、汽车燃修费、公费医疗经费、社会保障经费、会议费、非编内补助人员经费
、劳改劳教人员生活费补助、税务系统经费补助十项内容。
专项支出预算是指当年确定或以前年度确定当年仍需安排的具有专项用途的经费。在年度执行中一次性补助或追加安排的具有正常经费性质的款项，也列入专款预算，作为专款项目核定。
（一）正常经费预算的编制
正常经费预算采用“划分档次、确定定额、不作基数、逐年审核”的办法编制。省财政厅每年公布当年正常经费定额标准，各预算编制单位依照定额标准和有关数据如实填报当年正常经费预算。确定正常经费定额标准的指导思想是：
1．以确保预算平衡为前提，贯彻“适度从紧，厉行节约”的财政政策。
2．体现“一要吃饭，二要建设”的原则，在兼顾需要和可能的前提下，确保省本级人员工资发放和机构正常运转。
3．根据省本级财政供养人员及保证工作开展的实际需要，本着节约的精神，拟定科学合理的定额标准。
4．按照零基预算编制的要求，严格区分正常经费和专款，坚持正常经费按编制内实有人数和定额足额核定，不能列入正常经费定额的项目一律纳入专款核定。
省本级正常经费预算的具体项目是：
1．人员经费
人员经费是指用于个人开支的经费，包括基本工资、补助工资、其他工资、职工福利费。
2．公用经费
公用经费包括单位正常运转所需的公务费、业务费、设备购置费和修缮费。
以省委、省政府名义组织或指派省级综合部门牵头组织，抽调省级有关部门人员参加的大型或专题调研活动所开支的差旅费、业务费等由参加的各部门解决，确实无法分摊的公用开支按工作性质在归口的分口不可预见费中开支。
监狱局、劳教局、文化部门、卫生部门等所属的财政补助单位（原差额预算管理单位）按照预算管理要求，原则上不核给公用经费。对个别单位的特殊问题酌情给予适当的专项业务费补助。
省财政厅根据各行业、部门的特点，制定相应的业务费、购置费、修缮费和会议费等公用经费的管理办法，监督单位合理使用该项资金。
3．汽车燃修费
汽车燃修费包括汽车的燃料费、修理费、养路费、保险费等车辆必须的开支。核定汽车燃修费要与1999年公务用车改革方案相配套。1999年暂按照各单位汽车编制内实有数量和1998年综合定额确定经费预算。
4．学校生均定额经费
学校生均经费是指按在校学生人数计算的教育经费，含教师三项补贴因素，不包括教育专款。
5．公费医疗经费
公费医疗经费指在职人员、离退休人员公医费；武警、大学生、中央驻滇单位人员公费医疗补助费。
公费医疗管理办法出台后，涉及到调整相关定额的，按其规定办。确有特殊情况的，在年度预算执行中，按追加专款预算办理。
新的医改政策出台后，按医改政策确定的国家应负担的筹集比例重新核定该项预算。
6．社会保障经费
社会保障经费指离退休人员的个人经费、公用经费。
7．会议费
会议费主要指各部门、单位召开的会议，包括以省委、省政府名义召开的会议所需经费，省级一、二类会议所需经费列入专款预算，单独核拨。省级宏观经济管理部门一年原则上可召开两次工作会议，其他单位和部门原则上一年召开一次工作会议，一般只开到地州。年初会议费核定后
，超支不补、结余留用。
8．非编内补助人员经费
该项经费指编制不在省本级，但在省财政直接列支给予补助的人员经费。由省财政负担的地县两级非编内补助人员经费按专款方式下达。
9．劳改劳教人员生活费补助
10．地税系统经费补助
地税系统按收入比例核定的经费补助。
以上十类经费合计即为正常经费预算。正常经费预算指标年初由省财政厅一次性下达各主管部门，按进度分月拨付。在年度执行过程中不办理任何预算追加手续。
为调动各部门、各单位节支积极性，正常经费年末结余部分40％可用于单位职工福利和奖励，60％转入次年公用经费使用，并不冲抵次年经费。
（二）专款预算的编制
专款预算的编制根据当年财力和社会经济发展需要，统筹合理安排；要遵循“效率优先”的原则，注重资金的使用效益；要坚持预算内外统筹安排，增量资金与存量资金统筹安排，在符合资金使用方向的前提下，首先安排使用预算外资金、部门掌握的资金、存量资金。
1．专款评审的依据及项目优选顺序：
1）与国家资金配套的项目；
2）国家和地方法律法规确定的支出项目；
3）省委常委会、省政府常务会、省长办公会决定事项；
4）全省长远规划（计划）确定的项目；
5）纳入全省长远规划，有市场、有效益的续建项目，优先安排将要竣工投产的项目；
6）省级以上领导建议的项目；
7）部门建议的项目。
2．专款预算的编制程序：
1）省级各行政、事业单位必须按照省财政厅制发的专款预算编制表格填报年度专款预算。在向省财政厅报送的专款项目表中，按照本单位研究的意见，依项目的轻重缓急顺序排列，同时按照省财政厅制发的格式报送分项目的项目评估文件，提供具体项目简要的实施依据、实施计划，
资金使用和分配意向，资金使用效益分析等情况说明。项目评估文件是省财政厅初审预算的依据。
2）省计委和省经贸委须对其分管的基建和技改项目预先进行初审论证，并按规定进行排序和汇总后再报省财政厅。省财政厅对各部门所报的所有专款项目进行审核后重新排序，并按省长分工汇总专款预算，同时根据当年财力情况提出分口预算参考线意见，报省本级支出预算草案综合
评审组评审。
3）省本级支出预算草案综合评审组根据当年财力情况及预算年度的社会经济发展情况、宏观经济调控政策等要求确定分口的预算参考线。
3．专款预算评审的程序：
1）分口评审。由各分口评审小组组长主持，在该口预算参考线下评审专款项目和项目资金数额。
2）综合评审。由省本级支出预算草案综合评审组组长或副组长召集主持综合评审分口的专款项目和资金数额。
3）省财政厅将评审意见报省政府常务会议讨论后，提交省委常委会议讨论，最后提交省人代会审议。
各评审小组可在不突破预算参考线的前提下，预留分口不可预见费1000万元，由各口统筹安排，用于解决该口年初预算未编列，但年度预算执行中确需安排的项目开支。
四、年度预算执行过程中的调整、追加和次年预算的编制
预算项目一经确定，不得随意变更，如有调整，需按预算编制程序重新审批。但遇特殊情况（救灾、国家有关政策变动等）确需追加预算的，经省级财政部门提出意见后，报省政府批准，按《预算法》的有关规定办理。
次年预算的编制不再以上年数为依据，但上年有关数据可以作为参考。



1998年11月28日